新修訂《食品安全法》第三十四條第一款規(guī)定：“禁止生產(chǎn)經(jīng)營下列食品、食品添加劑、食品相關(guān)產(chǎn)品：（六）腐敗變質(zhì)、油脂酸敗、霉變生蟲、污穢不潔、混有異物、摻假摻雜或者感官性狀異常的食品、食品添加劑。”上述條款自1982年頒布的《中華人民共和國食品衛(wèi)生法（試行）》第七條第一款第（一）項(xiàng)采用后沿用至今，并一直將食品中混有異物與腐敗變質(zhì)、油脂酸敗、霉變生蟲、污穢不潔、感官性狀異常等并列在同一條款中。

 

　　食品中混有異物與條款中其他腐敗變質(zhì)等情況無論是從生產(chǎn)經(jīng)營者的主觀意愿，還是證據(jù)的固定等方面都有差異，作為同一條款適用同等罰則容易造成實(shí)踐中的執(zhí)法難。

 

　　三個難題及建議

 

　　一、如何判定故意還是無意？難！

 

　　在現(xiàn)實(shí)生活中，菜飯等主輔食中不慎混入極少數(shù)小砂粒、毛發(fā)等異物的情況時有發(fā)生，即使是工廠全自動化生產(chǎn)的食品，也無法避免機(jī)器的碎屑等雜質(zhì)混入食品中，有些食品由于生產(chǎn)加工工藝的因素也難以做到絕對無異物，如采用吊線法生產(chǎn)的結(jié)晶冰糖，難免會有棉線等雜質(zhì)的殘留。此種情況下，混入的異物多數(shù)并非有意摻入，非食用者難以發(fā)現(xiàn)。但腐敗變質(zhì)、油脂酸敗、霉變生蟲、污穢不潔、摻假摻雜或者感官性狀異常的情況則是生產(chǎn)經(jīng)營者在生產(chǎn)過程中能夠發(fā)現(xiàn)的。

 

　　在違法主觀意愿方面，食品中混有異物與腐敗變質(zhì)、油脂酸敗、霉變生蟲、污穢不潔、摻假摻雜情形有著本質(zhì)差別。食品生產(chǎn)經(jīng)營者經(jīng)營腐敗變質(zhì)、摻假摻雜等食品的目的，與經(jīng)營混有異物的食品截然不同。前者目的是為了減少損耗或降低成本從而賺取更多利潤，而后者多數(shù)并非主觀故意，更談不上以此牟利。此外，食品中混有雜質(zhì)多是個別現(xiàn)象，同批次其他食品并不能必然檢出。而腐敗變質(zhì)等情況，同批次食品多數(shù)也會有類似問題。

 

　　二、如何判定“混有異物”？難！

 

　　何為“異物”？新修訂《食品安全法》沒有作出明確界定。人們通常認(rèn)為飯菜中混有蠅蟲、砂粒等明顯屬于異物，而水果罐頭里混入的少量籽粒或皮、蒂，冰糖中的微量棉線是否應(yīng)該定義為“異物”呢？

 

　　傾向觀點(diǎn)：“異物”應(yīng)該是非加工工藝必須、可能會對人體造成傷害的非食用物質(zhì)，如果是可食用物質(zhì)或是工藝必須但能夠被消費(fèi)者肉眼識別的，應(yīng)該有別于“異物”對待。

 

　　此外，消費(fèi)者發(fā)現(xiàn)異物多在食用過程中，此時食品已轉(zhuǎn)移到了消費(fèi)者手中，且多數(shù)情況下食物形態(tài)已改變，例如，煮熟的方便面中發(fā)現(xiàn)頭發(fā)、快吃完的飯菜中發(fā)現(xiàn)蟲子等，此種情況下很難判定異物是原食品中所含，還是消費(fèi)者在食品加工過程中無意或有意混入的，舉證較為困難。

 

　　三、“混有異物”如何處罰？難！

 

　　新修訂《食品安全法》第一百二十四條規(guī)定：“違反本法規(guī)定，有下列情形之一，尚不構(gòu)成犯罪的，由縣級以上人民政府食品藥品監(jiān)督管理部門沒收違法所得和違法生產(chǎn)經(jīng)營的食品、食品添加劑，并可以沒收用于違法生產(chǎn)經(jīng)營的工具、設(shè)備、原料等物品；違法生產(chǎn)經(jīng)營的食品、食品添加劑貨值金額不足1萬元的，并處5萬元以上10萬元以下的罰款；貨值金額1萬元以上的，并處貨值金額10倍以上20倍以下罰款；情節(jié)嚴(yán)重的，吊銷許可證：（四）生產(chǎn)經(jīng)營腐敗變質(zhì)、油脂酸敗、霉變生蟲、污穢不潔、混有異物、摻假摻雜或者感官性狀異常的食品、食品添加劑。”根據(jù)上述條款，對于生產(chǎn)經(jīng)營“混有異物”食品的處罰力度，同生產(chǎn)經(jīng)營腐敗變質(zhì)、油脂酸敗等食品、食品添加劑相同。對于不存在主觀故意、不以牟利為目的的“混有異物”食品的生產(chǎn)經(jīng)營者來說，與其他情形適用同一罰則難免會過罰不相當(dāng)。

 

　　傾向觀點(diǎn)：食品中混有異物，多是由于生產(chǎn)過程未達(dá)到食品標(biāo)準(zhǔn)所規(guī)定的原料和過程控制要求所造成的。筆者建議，對于“混有異物”的偶發(fā)、非主觀故意情形可以參照新修訂《食品安全法》第一百二十六條規(guī)定的“食品生產(chǎn)企業(yè)、餐飲服務(wù)提供者未按規(guī)定制定、實(shí)施生產(chǎn)經(jīng)營過程控制要求”的情形進(jìn)行處罰，以更好地體現(xiàn)過罰相當(dāng)?shù)脑瓌t，并可在一定程度上緩解實(shí)踐中對“混有異物”食品生產(chǎn)經(jīng)營者的執(zhí)法難。